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第66章將能而君不御之者勝

孫子兵法，有七勝七敗之喻。

其中就有：將能而君不御之者勝。

用現代大白話翻譯一下，就是讓專業的人、做專業的事。

不專業的行政型領導，在遇到需要專家解決的具體問題時，請滾遠。

最高院和國知局這場試探性奪權的交鋒，其實說得狗血一點，把皮肉掩飾都扒掉、只留下最直白的白骨，就是這個問題。

在馮見雄本來的那個時空，類似的法律解釋烏龍，其實也有差不多的，只不過沒這么早出現吧，馮見雄也沒去記過什么時候發生的。

不過，這也不奇怪——畢竟按照原本的歷史，新修版的《專利法》是2008年才在兩會上通過的，而眼下才07年，開會就已經在表決專利法修正案了。

所以，這都是馮見雄提前草翻了一些專利法的法律漏洞，導致修法提前了。蝴蝶效應在立法領域的效果積累，正在越來越明顯。

歷史雖然被改變了，但那影響的只是死記硬背的弱智。

對于馮見雄這種洞悉宇宙本源法則演化規律的大牛，歷史改變了又如何。

他是智商200的存在，不靠背結論——那是下等弱智重生者干的Low逼事情。

在馮見雄所沒關注的那段歷史里，本來這個法律漏洞自然也會被一些頂尖睿智的律師偶然發現、然后總結、最后大加利用、借此瘋狂摟錢。

最后，大約一兩年之后，在事態有惡化之前，法釋辦終于發現了這個嚴重的技術性錯誤，然后悄悄修改解釋，把這一條烏龍解釋給撤銷了。

從此之后，大約是20112012年之后的事情了吧，國家的發明審核制度終于又往前完善了一步，申請難度也再次提升了一個檔次，讓很多渾水摸魚的存在無法再蒙混過關。

馮見雄早點兒操這個洞，也算是早點兒讓這個洞產生痛覺、敦促洞的主人趕緊貼膏藥。

也算功德無量。

在馮見雄的點撥下，劉教授把這一系列問題的成因、法理本源和可能后果，總算是徹底融會貫通了。

但是，對于如何利用和操作這個漏洞，去具體指導實務，他一時半會兒依然沒想明白。

當然，這些只是法律實務操作層面的事情，并不是法學理論上的問題。

“小馮，那你覺得如果我們作為一家專利代理事務所，該具體怎么操作、來利用這個漏洞呢？”

一套房子都送了，劉教授自然也不吝厚著臉皮問到底了。

“具體可以這么干，”馮見雄點撥到，“比如，我們找一件由七八件、甚至十幾件最前沿現有科技拼湊嫁接起來、在不查新的情況下、原則上符合新創性的技術，捏造出一個新的發明申請。

然后，這個發明申請遞交上去、進入實審后，肯定是會被一審審查員駁回的。期間還要答辯一兩次。這兩次答辯里，我們就盡量少修改點，免得提前暴露用掉太多對比點——

千萬不能和正常的申請那樣，審查員指出你有1、2、3、4一大堆瑕疵，你就有一個改一個全改了。而是對方提出1、2、3、4，你就只象征性改個1，或者給面子點該1、2，這樣，誘使一審審查員盡快駁回你，然后盡快直接進入找復審委的行政復議程序。

到了復審委手上的時候，可能二審審查員看到的駁回理由就是‘不符合3、4、5組合構成的新創性’。這時候，我們再勤勤懇懇地改，把文件改成符合3、4、5——但是實際上如果給打回一審，還是有可能發現我們不符合6、7、8的——但因為復審委的二審審查員不太會去重新檢索對比文件，所以他發現不了。

這時候，按照高院的新解釋，復審委可以直接放過，我們這個客戶，就很有可能直接拿到發明授權了。”

劉淵明聽到這里，舉一反三地說：“也就是說，你這個發明其實事實上是沒有創造性的，完全可以被現有技術覆蓋。你只是用了類似于民訴法中‘如果二審可以搞證據偷襲直接改判、那一審就保留實力假裝輸掉、到終審時一把翻盤’的策略，把這個發明的指標給騙到手了？

但是這樣的發明，肯定是沒法真的去主張權利、對外索賠、或者投入生產的吧？不然，肯定會跟你當年在學術論文里跟我描述的‘實用新型碰瓷風險’一樣，被利益相對人給無效掉的吧？

那么，這種發明應該只是用在給企業申請國家、省市高新企業之類的資質、稅收優惠時，提供一個刷指標的價值？”

后面這番“發明的日常妙用”，劉淵明也是邊想邊說地自言自語、信口拈來。

畢竟他也是干老了這一行的，這種基本操作不用馮見雄教他。

他也知道，按照如今的市場行情，如果客戶有實打實的干貨，只是求代理事務所跑個手續，那理論上代理費是并不貴的。

比如一個實用新型，可能只要三四千代理費。發明，可能基本收費也就萬兒八千。

但是，事實上發明的申請代理費是有可能再高上兩三萬的——這個多寡，主要要看專利申請下來的速度。

因為如果只給八千或者一萬塊的話，事務所基本上屬于放任自流、也不會申請提前進入實質審查、也不會催辦、也不會用心答辯。最后“發明”實際授權下來的時間，可能要比申請日晚上三四年都有。

而很多企業很急，他們等不了三四年，有些恨不得今年申請明年就授權。（相比之下，國外企業這方面都不太急，很能耗著。國內企業都很急，主要是為了湊行政指標，有補貼）

如果要加急，事務所和國知局之間的公文往來工作量就會增大好幾倍，這時候事務所就要多收錢。

因此，如果一個發明4年才下來授權，1萬塊是有可能搞定的。

如果要2年內就授權，有些單位就愿意出到3萬塊——用金錢，買時間。

可是上述這些價目，都是建立在“企業本身有研發力量、可以搞出確實有資格申請發明型專利的新技術”。而事務所只是提供文職的代理。

如果，事務所提供的不僅僅是文職代理，而是連技術本身都幫忙當掮客搞定的話，那價錢就大了去了。

因為發明專利要實質審查，很難跟實用新型那樣造假，所以國家在給企業評定各級“高新企業”等涉及資質、稅收減免優惠的門檻時，就喜歡用“發明”數量來卡門檻。

或許一家企業只有3個發明時，就只配當市級高新企業、一旦漲到5個發明，就夠格運作申請省級高新企業了。（當然申請的時候還得找代理公司當掮客，去科技局跑關系）

而在這種評定中，“實用新型”的含金量就幾乎等于零了。

（注：前面馮見雄06年初的時候搞的專利碰瓷，實際上應該細化稱為‘實用新型專利碰瓷’。他當時用的素材就是實用新型，因為他那種初級造假手段，只能造出實用新型，過不了實審，一遇到發明的實審就穿幫了。）

換言之，如果說“實用新型”是工程師和教授們評職稱時需要刷的數據，那“發明”就是企業級客戶評高新企業時需要刷的數據。

想想看，一家本來完全是搞地產、金融的，毫無科技含量的公司，本來連研發部都沒設，可一旦憑空造假刷夠幾個“發明”，搖身一變套上“高新企業”的招牌、得到了額外的稅收優惠，那能依法避稅避掉多少錢？

對于這種沒技術的土豪大金主，他們又該舍得花多少錢，來“依法造假”？

給這種“從零起步送發明”還確保“專業對口”的業務，這種大金主出幾十萬一個指標，那都算是少的。

一個專利代理事務所，不說京城那種特別火的吧，那每個月接個幾十件發明申請代理還是可以保證的，新型和外觀設計就更多了（因為國知局在京城，所以京城的大所普遍可以做得比外地的大好幾倍）。

現在，要是可以幫助客戶運作一下、量身定做從現有公開技術里拼拼湊湊、然后用“證據突襲法”生造出一批假發明——就算只占正常申請代理量的一小半好了——那也是非常巨大的一筆收入了。

馮見雄預收劉淵明每季度300萬，劉淵明肯定還是有得賺的，大不了就是賺得不如馮見雄多罷了。

徹底明白了怎么搞實務之后，劉淵明簡直覺得自己對馮見雄的許諾和預付款太值了。（當然還有很多操作細節需要在實施過程中慢慢討論、細化。）

他千恩萬謝地跟馮見雄又觥籌交錯、稱兄道弟了一番，表達了要跟著馮見雄混、合作到退休為止的決心。

末了，劉淵明突然想起一個問題，就隨口提了一句——那就是如何防止別的同行看懂了這里面的套路之后，模仿、山寨。

“小馮，你覺得這事兒，如果同行看懂了之后眼紅呢？我們該怎么構筑技術門檻防備？”

“如果真看懂了，防不了。”馮見雄的回答也很干脆，“但是，我們可以打時間差，所以，只要我們不太貪，別指望這門生意做好幾年，就翻不了船。”

“怎么個時間差？”劉淵明太興奮，已經有些喝高了，懶得動腦子。

馮見雄只好送佛送到西：“你想，遞交了申請到拿到《受理通知書》，就得一兩個月吧？然后初審、主動申請提前實審、實審完成……至少又是半年多過去了吧？

然后是意見通知書、答辯修改、反復三次——加起來至少四個月。這樣，從申請，到拿到一審駁回決定，至少就是一年了。二審找到復審委，還要先審、再改、再答辯、再過，最快算三個月。

所以，等同行因為觀摩我們的成功，或者在實踐中偶然發現這些問題，琢磨過味兒來時，都是什么時候了？如果我們現在就開始動手，他們看到成功先例后逆向工程、抽絲剝繭琢磨明白，那都是至少一年半之后了！等他們再動手、到他們的收獲季節，那又是1820個月了！

可是，如果我們今天開始動手，然后在30個月之后，你選擇把揭露這一切法律漏洞風險的文章，往《法學研究》上徹底發表完畢呢？

下場是什么？那就是天下模仿我們的同行，在亦步亦趨跟進到他們的駁回申請剛要送到復審委手中時……然后最高院把解釋給改了，復審委無權給他們直接過審了！要是能夠引誘對方為了預期的高額利潤、多拉單子，而和客戶簽訂對賭的風險代理……你覺得他們會怎么死？”

這是最氣人的絕殺。

就像爬上城頭后，回手一刀就把云梯砍了，然后看著剛剛爬到還差一兩步的模仿者，墜城摔成肉泥，尸骨不全，血本無歸。

誰讓馮見雄的眼里不揉沙子呢。

跟風狗，都得死。

劉淵明聽得一陣不寒而栗。

甚至覺得有一絲涼氣從九幽鬼域的最深處升起來，透過足底涌泉穴，一直爬到天靈蓋上。

“幸好我沒動過黑小馮分成的打算，不然只怕以他的算計，將來我也會身敗名裂得這么慘吧。”

他連忙喝了一小盞茅臺壓壓驚。

而馮見雄卻像是絲毫沒有意識到劉淵明的心理活動掙扎，高談闊論得依然有些意猶未盡。

“而且，劉教授，對于對手的模仿跟風速度，你的評估其實有些多慮了。事實上，從他們琢磨明白套路，到真的能動手實施，還要做很多準備工作和情報工作——別大意，這些工作你也是要做的，也都是要花成本的，不然你以為我干嘛只要35營收、剩下65都歸你？”

劉淵明連忙回過神來，又想了想，自以為得計地說：“確實，準備工作不容易。要用你說的套路刷發明，事務所的代理人團隊首先就得升級。原先那些只懂法務、沒有研發類工作經歷的代理人，多半不能勝任。

既然想由代理人主導晃過二審審查員，代理人對前沿技術的拼接、了解肯定要強過二審審查員才行。這一塊的人力成本首先就要上升好幾倍呢，一個月沒兩三萬工資，拴不住這種中高級人才——對了，這塊成本還可以用來坑將來模仿我們的對手，要是他們重金組建團隊、借錢拉投資預支、最后卻臨門一腳被我們堵了，那那些借錢的事務所老板，被煤老板剁手買命都是有可能的吧！”

說完這一點，劉淵明頗感得意，覺得自己的智商和反應速度，總算趕上了馮見雄一次。

“你說的，當然也是一大額外開支，而且是最大的一塊。”馮見雄也不想裝逼，更不想打擊劉淵明的積極性，所以說話方式i還是很講分寸、給人留面子的，“不過，那還不是全部。另外還有一塊，你也要注意。”

“哦？還有什么？”劉淵明虛懷若谷地問。

馮見雄：“你想過沒有，復審委那些二審審查員，都是什么出身？”

這個問題，普通做學問、只研究法律的學者，還真不一定關心。但劉淵明好歹也是圈內牛逼學者了，被國知局外聘顧問都做過，所以還是很了解的。

他應聲答道：“這個我知道，都是原先資深的一審審查員，資歷積累到了升到復審委去的……你是說？”

馮見雄：“沒錯，既然他們都是做過一審審查員、而且做了多年的，從當初只負責一個細分技術方向，到二審負責七八個相近的技術方向——

那么，你既然準備騙過他們，難道不該做做情報工作，把復審委如今那幾十個審查員，當初在做一審審查員時都是審哪些細分領域的、給搞搞清楚么？不然，你做局的那些發明，恰巧撞到了他們當初就淫浸過十年八年的老本行領域上，豈不是搞笑了！”

劉淵明拍案叫絕：“妙計！搞清楚之后，確認這些審查員當年做一審的時候研究的是啥，咱就偏偏避開他們最懂行的領域投！而競爭對手就算將來琢磨明白這里面的套路，他們還得再花時間搜集這方面的情報、又能耽誤一個時間差！

不過……復審委的人員也是會變動的呀，老的會退休，新的會升職。如果這一兩年里，有新的審查員升職上去了，我們不了解，那么做的局豈不是還是有可能被打回來？”

“人事調動肯定是有的，不過不會太多，所以，你要做好1015被駁回的失敗率、適當抬高定價、分攤風險。做生意么，哪有穩賺不賠的。記住，從今天起，不要再把自己當成一個小家子氣的服務業勞務輸出者。大氣一點！要把自己當成老板！”馮見雄的回答，云淡風輕，渾然沒有把這點風險放在眼里。

劉淵明頓時覺得無比慚愧。他白活了這么多年，魄力竟然還和馮見雄完全無法相提并論。

從學問，到實務，到氣魄膽略，無不被完爆。

或許，這世上真的是有生而知之的圣賢吧，羨慕不來的。

PS：本來還想繼續斷章的，學外面的2K檔3K檔。可是看在一個技術問題兩天都沒解釋完的份上，為了流暢性，今天就放出5000字大章吧。相當于三更了。

20122015傲宇閣